légalité de la signature électronique en Australie

Les signatures électroniques sont-elles légales, admissibles et applicables en Australie ?

Oui

En résumé

La position générale est la suivante : les signatures électroniques sont légales, admissibles et exécutoires, à condition que les exigences suivantes de la législation sur les transactions électroniques (voir ci-dessous) soient satisfaites :

• une méthode (c'est-à-dire un type particulier de signature électronique) est utilisée pour identifier la personne qui effectue la communication et pour indiquer l'intention de cette personne en ce qui concerne l'information communiquée ;
• la méthode utilisée est "aussi fiable qu'appropriée" aux fins de la communication (compte tenu de toutes les circonstances) ; et
• la personne à qui la signature doit être donnée consent à la méthode utilisée (que ce consentement soit explicite ou déduit de son comportement).

Lois régissant directement les signatures électroniques

• L'Electronic Transactions Act 1999 (Cth) (ETA) s'applique aux transactions régies par les lois du Commonwealth ;
• Lerèglement de 2000 sur les transactions électroniques (Electronic Transactions Regulations 2000) définit les transactions et les lois du Commonwealth qui sont exemptées de tout ou partie de la loi sur les transactions électroniques (ElectronicTransactions Act) ; et
• l'ETA et les règlements correspondants dans chaque État et territoire^.1 L'ETA de chaque juridiction établit des règles pour reconnaître la signature électronique en appliquant les règles de l'ETA, sauf dans la mesure où une partie de l'ETA concernée est identifiée comme ne s'appliquant pas à une loi de cette juridiction. Notez que lorsqu'une juridiction australienne est mentionnée comme loi applicable à un contrat, il s'agit d'un État ou d'un territoire australien, de sorte que l'ETA correspondant à cette juridiction s'applique pour déterminer les règles d'exécution d'un contrat au moyen d'une signature électronique.

Législation temporaire

• Corporations (Coronavirus Economic Response) Determination (No.3) 2020 (Cth) (COVID Determination). Les accords signés par des sociétés sont généralement exécutés conformément à l'article 127 du Corporations Act 2001 (Cth) (CA), qui prévoit des protections supplémentaires par le biais de présomptions de validité. En Australie, il subsiste au moins quelques doutes quant à l'efficacité des méthodes d'exécution électronique, telles que les signatures électroniques, qui permettent de bénéficier des hypothèses de la section 127. Pour résoudre ce problème pendant la pandémie actuelle de COVID-19, le trésorier du Commonwealth a promulgué la décision COVID afin de modifier temporairement l'application de l'article 127 de la loi australienne pour reconnaître l'exécution à distance et électronique des documents par les entreprises. L'application de la décision COVID doit actuellement expirer en mars 2021.
• Comme indiqué dans les réponses ci-dessous, il existe plusieurs autres textes législatifs temporaires en réponse à la décision COVID-19 autorisant l'utilisation des signatures électroniques pendant une période déterminée (les périodes diffèrent).

Exemples notables de jurisprudence concernant les signatures électroniques, le cas échéant

Diverses jurisprudences renforcent la validité des signatures électroniques en reconnaissant l'environnement législatif relatif aux signatures électroniques. Il s'agit notamment de

• Getup Ltd v Electoral Commissioner (2010) 189 FCR 165. Une signature a été effectuée par un dispositif en ligne qui permettait d'effectuer des signatures au moyen d'un stylo numérique, d'un doigt ou d'une souris. Il a été jugé que les signatures électroniques créées par le biais de l'outil de signature en ligne constituaient une méthode fiable d'identification d'une personne et satisfaisaient aux exigences de l'ETA en ce qui concerne l'apposition d'une signature dans le cadre d'une communication électronique.
• Stuart v Hishon (2013) NSWSC. Dans cette affaire, un nom figurant dans un courriel a été accepté comme étant la signature d'une personne reconnaissant une dette : dans cette affaire, un nom figurant dans un courriel a été accepté comme étant la signature d'une personne reconnaissant une dette : "dans l'ère moderne de l'échange de correspondance électronique, il doit être reconnu qu'une signature ne peut se limiter à un gribouillage physique" (p. [22]).

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_{1 - Electronic Transactions Act 2000 (NSW) ; Electronic Transactions (Victoria) Act 2000 ; Electronic Transactions (Queensland) Act 2001 ; Electronic Communications Act 2020 (SA) ; Electronic Transactions Act 2011 (WA) ; Electronic Transactions Act 2001 (ACT) ; Electronic Transactions (Northern Territory) Act 2011 ; Electronic Transactions Act 2000 (TAS).}

Certains documents ne peuvent-ils pas être signés électroniquement en Australie ?

Oui

En règle générale, les documents suivants ne peuvent pas être signés électroniquement :

• les documents devant être authentifiés par un témoin - bien qu'il existe une série de lois temporaires adoptées en réponse à COVID-19 pour permettre l'authentification à distance ; et
• les documents devant être enregistrés - par exemple, les documents immobiliers devant être déposés auprès des registres fonciers compétents. La position générale (et la pratique courante) est que les baux doivent être signés physiquement. Certaines juridictions autorisent la signature électronique des baux (comme l'État de Victoria, où les baux ne sont généralement pas enregistrés). D'autres juridictions exigent des signatures physiques en raison des exigences du registre foncier.

Lorsqu'une législation particulière est expressément exclue d'un ETA ou de certaines parties d'un ETA (comme l'exclusion partielle de l'ETA du Commonwealth du Corporations Act 2001 (Cth)) et que cette législation exige qu'un document soit signé, toutes les règles relatives à la signature s'appliquant à ce document devront être vérifiées pour voir si la signature électronique est autorisée. En d'autres termes, ce n'est pas parce qu'un ATE ou une partie d'un ATE ne s'applique pas à une certaine législation que les documents devant être signés en vertu de cette législation ne peuvent pas être signés électroniquement. Par exemple, la décision COVID contient des règles autorisant temporairement la signature électronique aux fins de l'article 127 de la loi sur les sociétés (Corporations Act).

Selon l'État ou le territoire australien (car les formalités d'exécution requises diffèrent d'une juridiction à l'autre), les documents suivants sont des exemples courants de documents exemptés :

• les procurations ;
• les documents devant être attestés, vérifiés ou authentifiés sous la signature d'une personne autre que l'auteur du document ;
• les actes ;
• les testaments ;
• les documents judiciaires.

Veuillez noter que des lois temporaires ont été adoptées en réponse à COVID-19, qui modifient la situation juridique des signatures électroniques lors de l'exécution des documents susmentionnés. Par exemple, le Queensland a promulgué la Justice Legislation (COVID-19 Emergency Response-Documents and Oaths) Regulation 2020 (Qld) qui autorise la signature électronique d'actes. Ces dispositions ont des dates d'expiration et il n'est pas clair si elles seront prolongées temporairement ou définitivement. Par conséquent, toute exécution électronique de documents après les dates d'expiration des accords temporaires actuellement autorisés devra être soigneusement évaluée à ce moment-là afin d'en déterminer la viabilité et la force exécutoire.

Une réglementation locale régit-elle l'utilisation d'identifiants et/ou de certificats numériques pour les signatures électroniques en Australie ?

Non

Aucune loi n'a été promulguée concernant l'utilisation d'identifiants ou de certificats numériques pour les signatures électroniques.

Un système national d'identité numérique est en cours d'élaboration. Dans ce cadre, il existe un programme administré par le gouvernement du Commonwealth appelé Trusted Digital Identity Framework (TDIF). Il définit les règles et les critères d'accréditation des fournisseurs de services d'identité numérique. Aucune réglementation spécifique ne régit l'utilisation des signatures électroniques dans ce cadre. Seuls les ministères et les entreprises publiques sont actuellement accrédités, mais il est prévu de permettre aux organismes du secteur privé de l'être. Voir : https://www.dta.gov.au/our-projects/digital-identity/trusted-digital-identity-framework

Existe-t-il des documents qui exigent l'utilisation de certificats numériques pour les signatures électroniques ?

Contrairement à l'eIDAS de l'UE, la loi australienne contient une définition large des signatures électroniques (voir le test dans la réponse à la question 1 sous "Résumé") et ne fait pas de distinction entre SES, AES et QES. Toutefois, en vertu de l'ETA, les organes du gouvernement du Commonwealth peuvent spécifier la méthode de signature électronique à utiliser conformément à des exigences spécifiques en matière de technologie de l'information pour qu'il s'agisse d'une communication électronique autorisée en vertu de l'Electronic Transactions Act 1999 (Cth).

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*AVERTISSEMENT : Les informations contenues dans ce guide sont fournies à titre indicatif et en l'état à la date de publication. Elles ne doivent pas être considérées comme un conseil juridique ou comme un moyen de déterminer comment la loi s'applique à votre entreprise ou à votre organisation. Il est recommandé de demander conseil à votre conseiller juridique en ce qui concerne la loi s'appliquant spécifiquement à votre entreprise ou organisation et la manière d'en assurer la conformité. OneSpan n'accepte aucune responsabilité pour le contenu de ces documents ou pour les documents de tiers.

Dernière mise à jour : Novembre 2020